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民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：***，男，xxx年5月17日出生，住所：xx鎮(zhèn)******號(hào)。

被申請(qǐng)人:張***，男，xxx年2月28日出生，xx市*****村**號(hào)。

請(qǐng)求依法提起抗訴，撤銷xx市人民法院(xxxx)武民初字第361號(hào)民事判決書，由人民法院再審改判，駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)與理由：

該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。損害了國家利益，損害了法律的尊嚴(yán)。

由此可見，該協(xié)議約定的內(nèi)容是xx主井以40萬元的價(jià)格將其井下資源出賣給其他三個(gè)礦井。xx主井從中牟利40萬元而未付出任何財(cái)產(chǎn)代價(jià)，只是將國家的礦產(chǎn)資源賣出牟利。嚴(yán)重違反了《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第6條第二款規(guī)定：禁止將探礦權(quán)、采礦權(quán)倒賣牟利。

該條是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。

國務(wù)院《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第(二)款規(guī)定，已經(jīng)取得采礦權(quán)的'礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)情形，需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦;第十條第三款規(guī)定，批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓合同自批準(zhǔn)之日起生效。第十四條規(guī)定，未經(jīng)審批管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的，由登記管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得，處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條規(guī)定，依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》屬于國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，該協(xié)議違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，絕對(duì)屬于無效合同。該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。

二、該判決適用法律錯(cuò)誤。

該判決書將本案定為無名合同糾紛，既是合同糾紛，就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八十三條規(guī)定：同一機(jī)關(guān)制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。《合同法》相對(duì)于《中華人民共和國民法通則》來說，既是特別法又是新法，處理本案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。該判決沒有正確適用本條以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條的規(guī)定處理本案，而是依據(jù)不具有法律法規(guī)效力的縣級(jí)政府部門文件“xx市地質(zhì)礦產(chǎn)局聯(lián)合辦礦程序試行辦法”認(rèn)定合同的效力。適用法律明顯錯(cuò)誤。

三、被申請(qǐng)人不具備訴訟主體資格，起訴的被告主體有誤。

被申請(qǐng)人提起訴訟所依據(jù)的協(xié)議書是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦與xx市順義莊xx鐵礦等各礦之間簽訂的合同，被申請(qǐng)人張**是xx市順義莊xx鐵礦的代表人。申請(qǐng)人是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務(wù)行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由各自所代表的鐵礦承擔(dān)。

協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付xx主井”，而不是張**個(gè)人支付張**個(gè)人10萬元。

xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦是依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)，屬于法律規(guī)定的其他組織，具備獨(dú)立的訴訟主體資格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第40條第(1)款規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。

基于以上事實(shí)和法律的規(guī)定，該案應(yīng)當(dāng)以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進(jìn)行訴訟，本案原、被告均不符合訴訟主體資格。

綜上所述，特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴，以維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

xxxxx市人民檢察院。

xxxx市人民檢察院。

申請(qǐng)人：張**。

xxxx年六月九日。

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)：張三，男，x年11月11日生，漢族，住上海市奉賢區(qū)，郵編。

被申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人)：陳某，男，x年4月14日生，漢族，住上海市，郵編。

請(qǐng)求依法提請(qǐng)抗訴，撤銷上海市第一中級(jí)人民法院()滬一中民一(民)終字第號(hào)《民事判決書》，由人民法院再審改判，駁回被申請(qǐng)人二審的訴訟請(qǐng)求，支持申請(qǐng)人原一審訴訟請(qǐng)求。

提請(qǐng)抗訴的事實(shí)與理由。

申請(qǐng)人張三因不服上海市第一中級(jí)人民法院()滬一中民一(民)終字第號(hào)《民事判決書》和上海市高級(jí)人民法院()滬高一民一(民)申字第號(hào)《民事裁定書》，特提請(qǐng)抗訴。

一、本案的基本事實(shí)。

申請(qǐng)人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。x年9月30日應(yīng)沈某的要求，用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請(qǐng)人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保，時(shí)間為x年9月30日至x年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng)，申請(qǐng)人遂要求被申請(qǐng)人撤銷抵押，被申請(qǐng)人拒絕。被申請(qǐng)人向法院起訴，遂涉訟;一審法院判決駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求，被申請(qǐng)人上訴至上海市第一中級(jí)人民法院，二審法院改判由申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人償還60萬元并支付利息等，申請(qǐng)人向上海市高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彵获g回。

二、申訴的主要理由。

一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。

首先，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請(qǐng)人不是三利公司的債務(wù)人，故在申請(qǐng)人未明確表示接受的情況下，被申請(qǐng)人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人。

其次，三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院x年7月19日審理()黃民二(商)初字第號(hào)案件的庭審中，明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。

因此，認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人承擔(dān)只是被申請(qǐng)人單方面的一廂情愿，三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，在這種情況下，二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷，缺乏證據(jù)證明。

2、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雖然于x年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同，但合同雙方主體均沒有借貸合意，申請(qǐng)人沒有向被申請(qǐng)人借款的主觀意愿，被申請(qǐng)人也沒有將款項(xiàng)借予申請(qǐng)人的意愿，所謂的“借款”更沒有從被申請(qǐng)人處移轉(zhuǎn)至申請(qǐng)人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保，即申請(qǐng)人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對(duì)被申請(qǐng)人承擔(dān)60萬元的擔(dān)保責(zé)任，該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人所借款項(xiàng)，亦非申請(qǐng)人對(duì)三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人實(shí)際借款，也沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人對(duì)三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對(duì)被申請(qǐng)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請(qǐng)人，在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議，二審法院有主觀臆斷之嫌。

二)有新的證據(jù)證明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系。

經(jīng)申請(qǐng)人的再三要求，作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證，證明申請(qǐng)人系為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保，并非申請(qǐng)人本身向被申請(qǐng)人借款，而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款，因此申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。

三)原判決程序嚴(yán)重違法。

1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟。

本案中，雖然二審法院認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移，但事實(shí)上申請(qǐng)人只是為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系，三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟，即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人，原告沒有將其列為第三人的，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟，致使本案事實(shí)認(rèn)定不清，乃至二審判決錯(cuò)誤。

2、本案一審二審中申請(qǐng)人一方代理律師代理資格不適格。

作為申請(qǐng)人一方代理律師的上海市律師事務(wù)所王律師，其在上海市xx區(qū)人民法院()黃民二(商)初字第號(hào)案件(即本案被申請(qǐng)人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師，而本案申請(qǐng)人與三利公司、沈某之間在這兩個(gè)案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請(qǐng)人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請(qǐng)人償還;若本案申請(qǐng)人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司)，王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請(qǐng)人代理。

四)原審判決案由確定錯(cuò)誤。

本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛。

從《抵押借款協(xié)議》字面上看，該合同是借款合同，所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛，但實(shí)際上，協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示，也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請(qǐng)人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保，故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同，因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。

五)抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效。

根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán);未行使的，人民法院不予保護(hù)。”根據(jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù)，三利公司向被申請(qǐng)人借款時(shí)間至x年01月30日至，那么主債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)是至x年01月30日止，在x年01月30日以后，抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效，亦即不受法律保護(hù)。

綜上所述，原審判決事實(shí)認(rèn)定不清，違反法定程序，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定，特向貴院提請(qǐng)抗訴，望依法處理。

此致

上海市人民檢察院第一分院。

申請(qǐng)人：

x年12月12日。

民事抗訴申請(qǐng)書

第一被申請(qǐng)人：xx市教育建筑工程公司(公司已注銷,現(xiàn)在責(zé)任主體為xx市教育局)，地址，xx省xx市江南街道永三中路32號(hào)，法人代表，陳方亮。

第二被申請(qǐng)人：應(yīng)xx，男，xxxx年11月9日出生，漢族，xx省xx市石柱鎮(zhèn)泉湖村人。

申請(qǐng)人因人身損害賠償一案，不服(xxxx)永城民初字第42號(hào)民事判決書，金華市中級(jí)人民法院金中法(1993)民終字第131號(hào)民事判決書，(xxxx)金中法民監(jiān)字第48號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知書，(xxxx)浙法告申民監(jiān)字第10號(hào)駁回再審申請(qǐng)通知書，申請(qǐng)抗訴。

申請(qǐng)抗訴的目的：本案屬工傷事故，應(yīng)按勞動(dòng)法規(guī)給申請(qǐng)人辦理工傷保險(xiǎn)待遇。原審判決書認(rèn)定事實(shí)不公正，定性不當(dāng)，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。

事實(shí)與理由：xxxx年10月13日，申請(qǐng)人在施工勞動(dòng)時(shí),由于腳手架斷裂從三樓摔下，造成脊骨骨折，引起雙腳癱瘓，大、小便失禁，生活自理十分困難的嚴(yán)重后果,xxxx年9月，被申請(qǐng)人請(qǐng)來吳xx，慌稱吳xx是縣事故處理組組長，與申請(qǐng)人進(jìn)行一次性處理事故，由于申請(qǐng)人不懂法律，相信領(lǐng)導(dǎo)，要求按規(guī)定處理事故，由于吳xx的參與，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽下了一次補(bǔ)償給申請(qǐng)人9000元的協(xié)議。申請(qǐng)人知道被騙后，于xxxx年1月15日向xx縣城關(guān)鎮(zhèn)人民法庭遞交了起訴狀，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人給申請(qǐng)人按固定工待遇執(zhí)行工傷保險(xiǎn)待遇，發(fā)給申請(qǐng)人工資、派護(hù)理工料理申請(qǐng)人日常生活，給申請(qǐng)人報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)。被申請(qǐng)人采用欺騙的手段處理事故，嚴(yán)重侵害了申請(qǐng)人的合法權(quán)利，給申請(qǐng)人造成了巨大的生活困苦和難以想象的精神痛苦，原審判決嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法利益，申請(qǐng)人請(qǐng)求金華市人民檢察院依法抗訴。

促使人民法院改判，撤銷原審的錯(cuò)誤判決，判定xxxx年9月的協(xié)議書無效，判令第一被申請(qǐng)人依法承擔(dān)申請(qǐng)人的工傷保險(xiǎn)待遇。

此致。

金華市人民檢察院。

敬禮!

申請(qǐng)人：舒xx。

xxxx年11月10日。

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)：張三，男，xxx年11月11日生，漢族，住上海市奉賢區(qū)****，郵編xxxxxxxxx。

被申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人)：陳某，男，xxxx年4月14日生，漢族，住上海市****，郵編xxxxxxxxx。

請(qǐng)求依法提請(qǐng)抗訴，撤銷上海市第一中級(jí)人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號(hào)《民事判決書》，由人民法院再審改判，駁回被申請(qǐng)人二審的訴訟請(qǐng)求，支持申請(qǐng)人原一審訴訟請(qǐng)求。

提請(qǐng)抗訴的事實(shí)與理由。

申請(qǐng)人張三因不服上海市第一中級(jí)人民法院(xxxx)滬一中民一(民)終字第***號(hào)《民事判決書》和上海市高級(jí)人民法院(xxxx)滬高一民一(民)申字第***號(hào)《民事裁定書》，特提請(qǐng)抗訴。

一、本案的基本事實(shí)。

申請(qǐng)人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。xxxx年9月30日應(yīng)沈某的要求，用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請(qǐng)人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保，時(shí)間為xxxx年9月30日至xxxx年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng)，申請(qǐng)人遂要求被申請(qǐng)人撤銷抵押，被申請(qǐng)人拒絕。被申請(qǐng)人向法院起訴，遂涉訟;一審法院判決駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求，被申請(qǐng)人上訴至上海市第一中級(jí)人民法院，二審法院改判由申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人償還60萬元并支付利息等，申請(qǐng)人向上海市高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彵获g回。

二、申訴的主要理由。

一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明。

首先，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請(qǐng)人不是三利公司的債務(wù)人，故在申請(qǐng)人未明確表示接受的情況下，被申請(qǐng)人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人。

其次，三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院xxxx年7月19日審理(xxxx)黃民二(商)初字第**號(hào)案件的庭審中，明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。

因此，認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人承擔(dān)只是被申請(qǐng)人單方面的一廂情愿，三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移，在這種情況下，二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷，缺乏證據(jù)證明。

2、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雖然于xxxx年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同，但合同雙方主體均沒有借貸合意，申請(qǐng)人沒有向被申請(qǐng)人借款的主觀意愿，被申請(qǐng)人也沒有將款項(xiàng)借予申請(qǐng)人的意愿，所謂的“借款”更沒有從被申請(qǐng)人處移轉(zhuǎn)至申請(qǐng)人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保，即申請(qǐng)人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對(duì)被申請(qǐng)人承擔(dān)60萬元的'擔(dān)保責(zé)任，該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人所借款項(xiàng)，亦非申請(qǐng)人對(duì)三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人實(shí)際借款，也沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人對(duì)三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對(duì)被申請(qǐng)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請(qǐng)人，在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議，二審法院有主觀臆斷之嫌。

二)有新的證據(jù)證明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系。

經(jīng)申請(qǐng)人的再三要求，作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證，證明申請(qǐng)人系為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保，并非申請(qǐng)人本身向被申請(qǐng)人借款，而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款，因此申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。

三)原判決程序嚴(yán)重違法。

1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟。

本案中，雖然二審法院認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移，但事實(shí)上申請(qǐng)人只是為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系，三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟，即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人，原告沒有將其列為第三人的，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟，致使本案事實(shí)認(rèn)定不清，乃至二審判決錯(cuò)誤。

2、本案一審二審中申請(qǐng)人一方代理律師代理資格不適格。

作為申請(qǐng)人一方代理律師的上海市****律師事務(wù)所王律師，其在上海市xx區(qū)人民法院(xxxx)黃民二(商)初字第***號(hào)案件(即本案被申請(qǐng)人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師，而本案申請(qǐng)人與三利公司、沈某之間在這兩個(gè)案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請(qǐng)人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請(qǐng)人償還;若本案申請(qǐng)人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司)，王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請(qǐng)人代理。

四)原審判決案由確定錯(cuò)誤。

本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛。

從《抵押借款協(xié)議》字面上看，該合同是借款合同，所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛，但實(shí)際上，協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示，也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請(qǐng)人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保，故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同，因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。

五)抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效。

根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán);未行使的，人民法院不予保護(hù)。”根據(jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù)，三利公司向被申請(qǐng)人借款時(shí)間至xxxx年01月30日至，那么主債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)是至xxxx年01月30日止，在xxxx年01月30日以后，抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效，亦即不受法律保護(hù)。

綜上所述，原審判決事實(shí)認(rèn)定不清，違反法定程序，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定，特向貴院提請(qǐng)抗訴，望依法處理。

此致

上海市人民檢察院第一分院。

申請(qǐng)人：

xxxx年12月12日。

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：，男，x年5月17日出生，住所：xx鎮(zhèn)號(hào)。

被申請(qǐng)人:張，男，x年2月28日出生，xx市*村號(hào)。

請(qǐng)求依法提起抗訴，撤銷xx市人民法院()武民初字第361號(hào)民事判決書，由人民法院再審改判，駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)與理由：

該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。損害了國家利益，損害了法律的尊嚴(yán)。

由此可見，該協(xié)議約定的內(nèi)容是主井以40萬元的價(jià)格將其井下資源出賣給其他三個(gè)礦井。主井從中牟利40萬元而未付出任何財(cái)產(chǎn)代價(jià)，只是將國家的礦產(chǎn)資源賣出牟利。嚴(yán)重違反了《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第6條第二款規(guī)定：禁止將探礦權(quán)、采礦權(quán)倒賣牟利。

該條是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。

國務(wù)院《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第(二)款規(guī)定，已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)情形，需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦;第十條第三款規(guī)定，批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓合同自批準(zhǔn)之日起生效。第十四條規(guī)定，未經(jīng)審批管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的，由登記管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正，沒收違法所得，處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條規(guī)定，依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》屬于國務(wù)院頒布的行政法規(guī)，該協(xié)議違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，絕對(duì)屬于無效合同。該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。

二、該判決適用法律錯(cuò)誤。

該判決書將本案定為無名合同糾紛，既是合同糾紛，就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八十三條規(guī)定：同一機(jī)關(guān)制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。《合同法》相對(duì)于《中華人民共和國民法通則》來說，既是特別法又是新法，處理本案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。《中華人民共和國合同法》第五十二條第(五)規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。該判決沒有正確適用本條以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)第九條的規(guī)定處理本案，而是依據(jù)不具有法律法規(guī)效力的縣級(jí)政府部門文件“xx市地質(zhì)礦產(chǎn)局聯(lián)合辦礦程序試行辦法”認(rèn)定合同的效力。適用法律明顯錯(cuò)誤。

三、被申請(qǐng)人不具備訴訟主體資格，起訴的被告主體有誤。

被申請(qǐng)人提起訴訟所依據(jù)的協(xié)議書是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦與xx市順義莊鐵礦等各礦之間簽訂的合同，被申請(qǐng)人張是xx市順義莊鐵礦的代表人。申請(qǐng)人是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務(wù)行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由各自所代表的鐵礦承擔(dān)。

協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付主井”，而不是張**個(gè)人支付張**個(gè)人10萬元。

xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦是依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)，屬于法律規(guī)定的其他組織，具備獨(dú)立的訴訟主體資格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第40條第(1)款規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。

基于以上事實(shí)和法律的規(guī)定，該案應(yīng)當(dāng)以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進(jìn)行訴訟，本案原、被告均不符合訴訟主體資格。

綜上所述，特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴，以維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

x市人民檢察院。

x市人民檢察院。

申請(qǐng)人：張。

x年六月九日。

民事抗訴申請(qǐng)書

9月7日下午，奉節(jié)縣中醫(yī)院在小會(huì)議室召開歡迎新員工座談會(huì)。參加座談會(huì)的有院黨政領(lǐng)導(dǎo)史克祥、陳孔見、曾凌文、楊曉云以及總支委員、職能科室負(fù)責(zé)人和今年新招聘的員工及部分老員工。會(huì)議由政工人事科主持。

院長史克祥代表醫(yī)院全體員工對(duì)新員工的到來表示熱烈的歡迎，并向大家介紹了中醫(yī)院的基本情況、發(fā)展歷程和發(fā)展前景。史院長說，新員工的加入為中醫(yī)院的發(fā)展帶來了新鮮血液，要求新員工要虛心向老員工學(xué)習(xí)，將學(xué)到的醫(yī)學(xué)知識(shí)用到工作中去，立足崗位，服務(wù)人民;同時(shí)鼓勵(lì)新員工勇敢地面對(duì)機(jī)遇和挑戰(zhàn)，以積極的心態(tài)，盡快適應(yīng)工作和學(xué)習(xí)生活，盡早融入醫(yī)院這個(gè)大家庭。

座談會(huì)上，新員工進(jìn)行了自我介紹，并和院領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行了問答互動(dòng)。通過相互溝通，解決問題，使新員工感到家的親切。最后，新員工紛紛表示將盡快融入到醫(yī)院這個(gè)大家庭中來，在艱苦的環(huán)境中磨練自己，發(fā)揮自己的特長，努力工作，為醫(yī)院的發(fā)展貢獻(xiàn)力量。

新民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)請(qǐng)求：

事實(shí)及理由：

20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同，該合同約定：“貨到收貨地徐州銅山港，含稅價(jià)800元/噸。”，“貨到收貨港前一切費(fèi)用由供貨方負(fù)責(zé)，到港后的費(fèi)用由收貨方承擔(dān)。”，“第一批貨后，結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”

公司乙聲稱：貨已交付，公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù)：1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書；2、收款收據(jù)；3、公司甲的原材料檢驗(yàn)報(bào)表；4、公司丙20xx年2月14日出具的證明；5、武維維20xx年2月14日出具的證明；7、煤炭化驗(yàn)單；8、手機(jī)繳費(fèi)發(fā)票及手機(jī)短信。

我方對(duì)煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而，東南運(yùn)輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實(shí)質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一，“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符；第二，“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份；第三，“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認(rèn)為何人；第四，“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物，收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法，無單位公章且簽名無法辨認(rèn)，對(duì)這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>

證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先，是否真有武維維這個(gè)人，無法證實(shí)。其次，其證明收到恒升管樁港務(wù)費(fèi)，即使此人真實(shí)存在，其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者，收到恒升管樁有限公司港務(wù)費(fèi)，繳費(fèi)人可為該公司人員其無法查實(shí)。換句話說，貨物是否達(dá)到港口的事實(shí)此證據(jù)都無法證明，更何談后面的證明內(nèi)容。

證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對(duì)朱從敬的問話筆錄”。首先，“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章，該證據(jù)是否合法，是否具有證明力不言而喻。其次，這些證據(jù)相互印證只能達(dá)到證明該公司是與劉某某聯(lián)系，煤是劉某某的一直在其控制范圍內(nèi)，且在聯(lián)系時(shí)僅有第二人出現(xiàn)，即“姓高的”，此人又為何人僅有劉某某本人知道。至于貨物是否由公司丙運(yùn)到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達(dá)到證明的目的。運(yùn)輸公司與人簽訂運(yùn)輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運(yùn)輸貨物，到底真是不是這家公司讓他們運(yùn)送貨物，他們是不會(huì)要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此，公司丙的結(jié)算憑證上繳費(fèi)人是否為公司甲更無從證明。再者，公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的，而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日，退一步說，對(duì)該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議，在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù)，是完全不符合邏輯的，根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾，不具有真實(shí)性，依法均不應(yīng)采納。

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：xx，男，漢族，xx年x月x日出生，山東省x村民，現(xiàn)住x區(qū)。

被申請(qǐng)人：濱州東升地毯有限公司。

地址：惠民縣開發(fā)區(qū)xx號(hào)。

請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案，經(jīng)惠民縣人民法院（xx）號(hào)《民事裁定書》裁定，申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院，該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由，終審裁定駁回上訴，維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂，所以部分單據(jù)只有收款人簽名，收款人可做證人出庭證實(shí)，但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

所以，終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

二、終審法院適用法律錯(cuò)誤。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定，沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的，視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名，故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。

所以，適用法律錯(cuò)誤，故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此呈

xx法院

申請(qǐng)人：xx

二oxx年十一月日

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人：______，__，漢族，____年__月__日出生，__省____________________村民，現(xiàn)住______________區(qū)。

被申請(qǐng)人：______

地址：______

請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案，經(jīng)__縣人民法院（__）號(hào)《民事裁定書》裁定，申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院，該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由，終審裁定駁回上訴，維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂，所以部分單據(jù)只有收款人簽名，收款人可做證人出庭證實(shí)，但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

所以，終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定，沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的，視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名，故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。

所以，適用法律錯(cuò)誤，故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此呈

________法院

申請(qǐng)人：______

________年____日

民事抗訴申請(qǐng)書

本公司及董事會(huì)全體成員保證信息披露內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，沒有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

公司子公司通信有限公司(以下稱“通信”)將于20xx年5月28日召開虛擬運(yùn)營品牌“移動(dòng)”的新聞發(fā)布會(huì)，具體情況如下：

(一)召開時(shí)間：20xx年5月28日上午10時(shí)。

(二)召開地點(diǎn)：xx市西城區(qū)德勝門外大街117號(hào)公司總部。

(三)參加人員：公司邀請(qǐng)的協(xié)會(huì)、運(yùn)營商、廠商和新聞媒體等人員及公司員工等。

(四)活動(dòng)內(nèi)容：通信將推出其虛擬運(yùn)營企業(yè)品牌“移動(dòng)”，同期推出產(chǎn)品“170一起來套餐”、開通業(yè)務(wù)服務(wù)網(wǎng)站并宣布開業(yè)放號(hào)計(jì)劃。

1、產(chǎn)品基本情況。

“170一起來”套餐產(chǎn)品設(shè)計(jì)貼近移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)客戶群，目前可實(shí)現(xiàn)家庭或朋友圈資源共享的功能，套餐設(shè)5檔，分別對(duì)應(yīng)1-5人的親友圈語音、流量可共享，套餐內(nèi)語音、流量資源可按一定比例互相轉(zhuǎn)換使用，流量兩年不清零，本套餐是目前開業(yè)主推套餐，公司后續(xù)結(jié)合市場(chǎng)情況將陸續(xù)推出其他產(chǎn)品。

2、網(wǎng)站情況。

通信運(yùn)營的網(wǎng)站正式開通服務(wù)，移動(dòng)的個(gè)人用戶、合作伙伴均可以通過該網(wǎng)站獲得咨詢、入網(wǎng)、查詢、交費(fèi)、辦理等全方位服務(wù)。

3、通信于20xx年5月28日開始采取內(nèi)部友好用戶試商運(yùn)放號(hào)，計(jì)劃6月中旬正式對(duì)外商用放號(hào)，6月份開放城市范圍涉及、上海、廣州、深圳4個(gè)城市，7月份以后陸續(xù)全國其他30多個(gè)城市開放。從即日起，廣大用戶即可登錄網(wǎng)站進(jìn)行全國30多個(gè)城市170號(hào)碼預(yù)約選號(hào)登記。

通信控股股份有限公司。

董事會(huì)。

20xx年5月28日。

民事抗訴申請(qǐng)書

申請(qǐng)人不服石家莊市中級(jí)人民法院(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書，現(xiàn)提出抗訴申請(qǐng) 。

抗訴請(qǐng)求

請(qǐng)求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號(hào)民事判決書中的第二、三項(xiàng)判決。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人與xxx離婚糾紛一案，經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號(hào)民事判決書(見附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚，對(duì)于孩子撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)也做了分割，但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財(cái)產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯(cuò)誤。后申請(qǐng)人上訴到市中級(jí)法院，中級(jí)法院在審理時(shí)沒有給予申請(qǐng)人充分行使訴訟的權(quán)利，在給定的提交證據(jù)的時(shí)限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號(hào)判決，違反了訴訟程序，且在有關(guān)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下，隨作出了駁回上訴，維持原判的錯(cuò)誤判決。申請(qǐng)人認(rèn)為該判決事實(shí)證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，程序違法，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。

一、 申請(qǐng)人與xxx所購買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為xxx所有，系事實(shí)證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤。

申請(qǐng)人與xxx共同出資購買的卓達(dá)書香園房子，系貸款所買，

并且是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款，該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款，沒有取得房產(chǎn)證，也即該房子至今沒有取的所有權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時(shí)雙方對(duì)尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此，該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，故不應(yīng)確定為一方所有，而只能確定由一方來使用。所以，一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，判歸xxx所有，其違背了最高院的上述規(guī)定，是極其錯(cuò)誤的，應(yīng)予以糾正。此外，該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款，但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素，在進(jìn)行分割時(shí)應(yīng)予以充分考慮才能做到公平，而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”，卻嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看，申請(qǐng)人與xxx在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對(duì)該房子處分的部分權(quán)力，該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價(jià)的。所以，在雙方?jīng)]有對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價(jià)值的情況下，分割時(shí)就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價(jià)值中申請(qǐng)人與xxx所擁有的部分按照評(píng)估價(jià)進(jìn)行平分，而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價(jià)款來分。

二、 共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實(shí)，判給申請(qǐng)人所有且按照8萬元與xxx平分事實(shí)依據(jù)也不充分。

鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定沒有錯(cuò)誤，但是該房產(chǎn)在申請(qǐng)人與xxx購買卓達(dá)房子時(shí)已經(jīng)抵押給了工商銀行，在沒有解除抵押的情況下，申請(qǐng)人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力，也就是說申請(qǐng)人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性，一旦xxx不再支付購買卓達(dá)房子時(shí)的貸款，銀行即可對(duì)鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置。現(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請(qǐng)人所有，同時(shí)又讓申請(qǐng)人按照8萬元的價(jià)值同xxx折價(jià)平分，這樣的判決顯然是對(duì)申請(qǐng)人極其不利。況且按照8萬元對(duì)該房子進(jìn)行分割，一審和二審的認(rèn)定違背了申請(qǐng)人真實(shí)的意思表示。雖然在一審?fù)彆r(shí)申請(qǐng)人與xxx對(duì)該房產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行了協(xié)商，但是在隨后的庭審中申請(qǐng)人又否定了原先的意見，要求對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估依法分割，而一審法院不顧申請(qǐng)人提出的要求，徑直按照8萬元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請(qǐng)人的意志，不符合婚姻法中有關(guān)共同財(cái)產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定，因此按照8萬元進(jìn)行分割事實(shí)依據(jù)不充分。

三、 xxx在和申請(qǐng)人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險(xiǎn)押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，依法平分。

關(guān)于這一風(fēng)險(xiǎn)押金，在一審開庭時(shí)申請(qǐng)人向法庭提出了是xxx向單位的入股金，雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在，而xxx在當(dāng)庭對(duì)申請(qǐng)人的說法進(jìn)行了糾正，其陳述說是風(fēng)險(xiǎn)押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險(xiǎn)押金還是入股金，總之，這一事實(shí)根據(jù)一審時(shí)雙方的庭審陳述，完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)，依法進(jìn)行分割。然而，一審法院竟沒有對(duì)該項(xiàng)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)，在判決書中也沒有對(duì)該事實(shí)進(jìn)行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯(cuò)誤，現(xiàn)造成申請(qǐng)人因這一事項(xiàng)少分共同財(cái)產(chǎn)至少10000元。

四、 xxx在平安保險(xiǎn)公司所入的大病保險(xiǎn)，雖然有人身性質(zhì)，也應(yīng)作為一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

對(duì)于這一保險(xiǎn)雖然被保險(xiǎn)人是xxx，但是其具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，是可以用金錢來衡量的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按照共同財(cái)產(chǎn)參與分割。在具體處理時(shí)，可以考慮這一財(cái)產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸xxx所有，但是應(yīng)予以折價(jià)給申請(qǐng)人，而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給xxx。一審法院的對(duì)該保險(xiǎn)的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，因而是錯(cuò)誤的。

五、存放在被申請(qǐng)人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺(tái)應(yīng)判給申請(qǐng)人所有在一審時(shí)，被申請(qǐng)人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺(tái)縫紉機(jī)屬于申請(qǐng)人的父母，并且在一審和二審時(shí)法院都認(rèn)定被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)以上財(cái)產(chǎn)予以返還給申請(qǐng)人，但是在最后的判決里卻沒有寫上，漏掉了該事項(xiàng)，造成申請(qǐng)人無法依據(jù)判決要回該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，需予以糾正。

六、 判決讓申請(qǐng)人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請(qǐng)人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時(shí)候?yàn)橹梗@樣的判決不確定性很大，不利于判決的執(zhí)行。

申請(qǐng)人在鐵路上工作，工作穩(wěn)定但收入不高，一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個(gè)錢。對(duì)于判決讓申請(qǐng)人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元，申請(qǐng)人雖然感覺不低，但是考慮到是給自己的孩子也可以接受，而讓申請(qǐng)人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元，申請(qǐng)人一方面沒有這個(gè)能力支付，另一方面感覺也確實(shí)不合理。申請(qǐng)人的單位每月都按時(shí)開支，在每月開支時(shí)支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的，而一審的判決使得申請(qǐng)人將無能力遵照?qǐng)?zhí)行。本著申請(qǐng)人的實(shí)際情況，也為了便于申請(qǐng)人能夠?qū)嶋H履行，孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時(shí)支付300元較為合理。此外，自從訴訟開始至今xxx就不讓申請(qǐng)人探視孩子，如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi)，且在申請(qǐng)人支付撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)有權(quán)探視孩子，將會(huì)增加申請(qǐng)人與孩子見面的機(jī)會(huì)，不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮，均是可取的。依照法律規(guī)定，父母對(duì)子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止，即到孩子18周歲，但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定，只是讓申請(qǐng)人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元，具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確，使得執(zhí)行起來隨意性會(huì)很大，需予以糾正。

七、 二審法院違反訴訟程序

本案在二審期間，主審法官于20xx年8月17日告知申請(qǐng)人在一個(gè)月內(nèi)提交證據(jù)，并做了筆錄，然而，就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了，根本就沒有給夠申請(qǐng)人指定的提交證據(jù)的時(shí)間，剝奪了申請(qǐng)人基本的訴訟權(quán)利，二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，影響了案件的公正審理，損害了申請(qǐng)人的利益。

總上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審法院和二審法院對(duì)該案極其不負(fù)責(zé)任，出現(xiàn)多項(xiàng)錯(cuò)誤的認(rèn)定，已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)在判決部分卻沒有寫進(jìn)去，導(dǎo)致申請(qǐng)人與xxx在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)上明顯的不公平，使得申請(qǐng)人的利益受到了嚴(yán)重的損害，違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此，懇請(qǐng)貴院維護(hù)法律的公正，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，將此案依法予以抗訴。

此致

敬禮

申請(qǐng)人:xxx

20xx年xx月xx日

民事抗訴申請(qǐng)書

請(qǐng)求人：xxx，住所地：xxxxxxxxxxxx，法定代表人：xxx，該公司經(jīng)理：xxx。

被申請(qǐng)人：xxx，住所地：xxxxxxxxxxxx，法定代表人：xxx，該公司經(jīng)理：xxx。

申請(qǐng)人公司甲對(duì)安徽省淮北市中級(jí)人民法院[20xx]淮民二終字xxx號(hào)及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第xxx號(hào)判決書不服，請(qǐng)求貴院依審判監(jiān)督程序進(jìn)行抗訴。

20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同，該合同約定：“貨到收貨地徐州銅山港，含稅價(jià)800元/噸。”，“貨到收貨港前一切費(fèi)用由供貨方負(fù)責(zé)，到港后的費(fèi)用由收貨方承擔(dān)。”，“第一批貨后，結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款。”

公司乙聲稱：貨已交付，公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù)：

1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書；

2、收款收據(jù)；

3、公司甲的原材料檢驗(yàn)報(bào)表；

4、公司丙20xx年2月14日出具的證明；

5、xxx20xx年2月14日出具的證明；

6、煤炭化驗(yàn)單；

7、手機(jī)繳費(fèi)發(fā)票及手機(jī)短信。

我方對(duì)煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而，東南運(yùn)輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實(shí)質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。

第一，“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符；

第二，“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份；

第三，“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認(rèn)為何人；

第四，“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。

數(shù)額這么大的一批貨物，收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法，無單位公章且簽名無法辨認(rèn)，對(duì)這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>

證據(jù)“xxx20xx年2月14日出具的證明”。首先，是否真有xxx這個(gè)人，無法證實(shí)。其次，其證明收到恒升管樁港務(wù)費(fèi)，即使此人真實(shí)存在，其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者，收到恒升管樁有限公司港務(wù)費(fèi)，繳費(fèi)人可為該公司人員其無法查實(shí)。換句話說，貨物是否達(dá)到港口的事實(shí)此證據(jù)都無法證明，更何談后面的證明內(nèi)容。

證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對(duì)朱從敬的問話筆錄”。首先，“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章，該證據(jù)是否合法，是否具有證明力不言而喻。其次，這些證據(jù)相互印證只能達(dá)到證明該公司是與劉xx聯(lián)系，煤是劉xx的一直在其控制范圍內(nèi)，且在聯(lián)系時(shí)僅有第二人出現(xiàn)，即“姓高的”，此人又為何人僅有劉xx本人知道。至于貨物是否由公司丙運(yùn)到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達(dá)到證明的目的。運(yùn)輸公司與人簽訂運(yùn)輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運(yùn)輸貨物，到底真是不是這家公司讓他們運(yùn)送貨物，他們是不會(huì)要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此，公司丙的結(jié)算憑證上繳費(fèi)人是否為公司甲更無從證明。再者，公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的，而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日，退一步說，對(duì)該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議，在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù)，是完全不符合邏輯的，根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾，不具有真實(shí)性，依法均不應(yīng)采納。

此致

xxx法院。

申請(qǐng)人：xxx。

20xx年xx日。

民事抗訴申請(qǐng)書

2月17日，甘肅省商務(wù)廳黨組成員、副廳長張世恩主持召開了駐外商務(wù)代表座談會(huì)。甘肅商務(wù)駐白俄羅斯、伊朗、霍爾果斯、土耳其、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦、印度、印度尼西亞、馬來西亞等9個(gè)駐外代表處首席代表及省經(jīng)合局、廳人事處、政研室、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、向西辦、廳信息中心等單位和廳機(jī)關(guān)相關(guān)處室負(fù)責(zé)人參加了此次座談會(huì)。

會(huì)上，各駐外商務(wù)代表處介紹了20xx年所做的主要工作，提出了20xx年重點(diǎn)工作計(jì)劃和打算，同時(shí)就下一步配合我省“一帶一路”建設(shè)，進(jìn)一步發(fā)揮好駐外商務(wù)代表處的提出了意見建議。廳人事處、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、廳信息中心等處室負(fù)責(zé)人結(jié)合本處室業(yè)務(wù)職能分別做了發(fā)言，表示今后要加強(qiáng)對(duì)駐外商務(wù)代表處的服務(wù)保障和監(jiān)督管理。

張世恩副廳長認(rèn)真聽取了各駐外代表處首席代表的發(fā)言后指出，20xx年，在省商務(wù)廳黨組的正確領(lǐng)導(dǎo)下，各代表處適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展的要求，在幫助企業(yè)搜集市場(chǎng)信息、抓貿(mào)易訂單落實(shí)、尋求投資合作項(xiàng)目、推進(jìn)項(xiàng)目落實(shí)的同時(shí)，為我省企業(yè)在相關(guān)國家開展考察調(diào)研、項(xiàng)目對(duì)接、宣傳推介、舉辦展會(huì)等提供協(xié)調(diào)和服務(wù)保障，為支持我省企業(yè)大力開拓“一帶一路”沿線國家市場(chǎng)作出了重要貢獻(xiàn)。駐外代表處工作各有所長，比如駐白俄羅斯、伊朗、馬來西亞等駐外代表處與駐在國政府高層保持密切聯(lián)系，在推動(dòng)省政府與這些國家政府部門開展交流，強(qiáng)化友城合作，協(xié)調(diào)支持重點(diǎn)節(jié)會(huì)方面效果顯著。其他駐外代表處在收集市場(chǎng)信息、推動(dòng)項(xiàng)目實(shí)施等商務(wù)基礎(chǔ)層面工作扎實(shí)認(rèn)真。各代表處要互相借鑒經(jīng)驗(yàn)和做法，互相學(xué)習(xí)。省領(lǐng)導(dǎo)和廳黨組在工作總結(jié)報(bào)告中對(duì)我省9個(gè)駐外商務(wù)代表處的工作給予了積極肯定。各代表處要繼續(xù)努力，克服困難、主動(dòng)作為，積極發(fā)揮“窗口、橋梁、協(xié)調(diào)、輻射、服務(wù)”作用，不辜負(fù)省領(lǐng)導(dǎo)對(duì)我們的厚望。

為繼續(xù)有效發(fā)揮好駐外代表處作用，張世恩副廳長就做好20xx年工作提出了五點(diǎn)要求。

進(jìn)一步加大與駐在國經(jīng)濟(jì)部門、政府部門、商協(xié)會(huì)、大型企業(yè)等溝通聯(lián)系，營造良好的對(duì)外工作環(huán)境，不斷擴(kuò)大獲取和掌握各種信息的渠道，有效拓寬信息資源。

根據(jù)20xx年我省重點(diǎn)節(jié)會(huì)活動(dòng)，做好宣傳和外賓邀請(qǐng)工作，著重要做好第23節(jié)蘭洽會(huì)的宣傳、主賓國邀請(qǐng)、政府代表團(tuán)及參展企業(yè)邀請(qǐng)，以及20xx年絲綢之路(敦煌)文博會(huì)等節(jié)會(huì)的外賓邀請(qǐng)、接待、活動(dòng)保障等工作同時(shí)，要為省上各部門和企業(yè)出訪提供服務(wù)。

加強(qiáng)市場(chǎng)調(diào)研，進(jìn)一步弄清駐在國產(chǎn)業(yè)發(fā)展、市場(chǎng)需求、吸引外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等等方面的情況，努力做到心中有數(shù)，不斷提升服務(wù)企業(yè)“走出去”開拓當(dāng)?shù)赝顿Y貿(mào)易市場(chǎng)的能力。在重視支持省內(nèi)企業(yè)和產(chǎn)品“走出去”的同時(shí)，還要重視“引進(jìn)來”。根據(jù)駐在國實(shí)際，既要重視引進(jìn)資源性產(chǎn)品，同時(shí)還要重視技術(shù)、服務(wù)等的引進(jìn)，要有開放的視線、多元化合作的思維，要有綜合推動(dòng)文化、教育、旅游、中醫(yī)藥等多產(chǎn)業(yè)合作的視角，針對(duì)不同國別資源優(yōu)勢(shì)(20xx.392,7.03,0.35%)確定合作方向，比如印度尼西亞各種原材料資源豐富，白俄羅斯擁有高新技術(shù)產(chǎn)品等等，應(yīng)地制宜、因勢(shì)利導(dǎo)，有效開展對(duì)外交流合作。同時(shí)，根據(jù)當(dāng)前存在的信息不對(duì)稱問題，相關(guān)處室要加大工作力度，盡快建立起與代表處共享的微信平臺(tái)，完善代表處信息報(bào)送、篩選、審核、發(fā)布、更新等技術(shù)規(guī)程，有效提升信息服務(wù)質(zhì)量。

各代表處要按照廳里所賦予的職能要求對(duì)外開展工作，加強(qiáng)內(nèi)部管理，進(jìn)一步明確職能責(zé)任，要“有所為，有所不為”，嚴(yán)格自身業(yè)務(wù)范圍，堅(jiān)決防止未經(jīng)授權(quán)以代表處名義對(duì)外簽訂任何形式的經(jīng)濟(jì)合同。加強(qiáng)學(xué)習(xí)，規(guī)范工作機(jī)制，有效借鑒其他代表處好的做法和經(jīng)驗(yàn)，不斷提高自身對(duì)外開展工作的能力和水平。

各代表處要利用各種渠道和場(chǎng)合，加大對(duì)甘肅的宣傳力度，提升甘肅的影響力和知名度。要重點(diǎn)宣傳甘肅自然資源、產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì)，以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等方面，大力推介甘肅對(duì)外合作優(yōu)勢(shì)條件和對(duì)外合作項(xiàng)目。為便于各代表處對(duì)外開展工作，相關(guān)單位和廳機(jī)關(guān)處室要將最新的甘肅出口商品目錄和對(duì)外貿(mào)易企業(yè)名錄，以及每年最新制作甘肅招商引資、對(duì)外宣傳方面的國際通用影視材料，及時(shí)向各代表提供。

張世恩副廳長在會(huì)議最后進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)指出，相關(guān)處室和省對(duì)外貿(mào)易協(xié)會(huì)要不斷改進(jìn)工作，強(qiáng)化服務(wù)，全力支持駐外代表處做好工作。各代表處要緊緊圍繞20xx年甘肅商務(wù)工作總體思路，全力實(shí)施商務(wù)發(fā)展“13105”行動(dòng)計(jì)劃，進(jìn)一步提振信心，以飽滿的精神狀態(tài)迎接新挑戰(zhàn)，為甘肅經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展做出新的更大的貢獻(xiàn)。

民事抗訴申請(qǐng)書

抗訴申請(qǐng)人(原審原告)：陳**，男，漢族......

抗訴申請(qǐng)人(原審原告)：王**，男，漢族......

抗訴被申請(qǐng)人(原審被告)：建**，女，漢族......

抗訴被申請(qǐng)人(原審被告)：梁**，女，漢族......

申請(qǐng)抗訴請(qǐng)求：請(qǐng)求**縣人民檢察院依法對(duì)**縣人民法院(xxxx)*法民初字第888號(hào)民事判決書提起抗訴，要求法院撤銷該判決書，并改判兩被申請(qǐng)人所簽訂的買賣房屋合同無效，被申請(qǐng)人梁**將房屋返還給申請(qǐng)人。

事實(shí)和理由：

一、本案的基本事實(shí)：xxxx年3月11日申請(qǐng)人的父親陳xx找王xx以35000元購買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號(hào)2單元601號(hào)房屋一套，隨即花了15000元對(duì)該房屋進(jìn)行了裝修，并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路，且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元，共計(jì)花費(fèi)63000元才購買了此房。陳xx與其妻湛xx在該房居住生活。xxxx年11月5日陳xx因病去世。陳xx去世后，繼承人沒有對(duì)該房屋進(jìn)行分割，由湛xx一人居住，后因湛xx腿腳不方便，湛xx的子女陳**、王**、建**商量將湛xx送敬老院居住，房屋由建**出租并將租金給湛xx做零花錢用，湛xx的生活費(fèi)由陳**、王**、建**平均分擔(dān)。xxxx年12月18日被告建**因打牌輸了錢，做生意也虧了，就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁**，且是以建**自建的房屋名譽(yù)買賣的，梁**認(rèn)為價(jià)格便宜，不管房屋是誰的就買下了該房屋。建**將房屋偷偷賣了后，被王**、陳**、湛xx知道后，并多次要求將房屋收回，但一直沒有結(jié)果。于xxxx年7月10日王**、建**、湛xx向法院提起了訴訟，在訴訟期間，湛xx因建**將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣，于xxxx年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋買賣合同、收條、證人證言等為據(jù)。

二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

1、原審法院認(rèn)定“陳xx去世后，湛xx因年歲過高并跟隨建**生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾?qǐng)人與被申請(qǐng)人在原審中都承認(rèn)申請(qǐng)人的父親陳xx去世后，申請(qǐng)人的母親湛xx由王**、陳**、建**三人送**縣社會(huì)福利院生活，并沒有跟隨建**生活，并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳xx去世后，湛xx因年歲過高并跟隨建**生活”是錯(cuò)誤的。

2、原審法院認(rèn)定“xxxx年12月8日湛xx、建**在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁**協(xié)商，由湛xx、建**將陳xx向王xx購買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁**所有”是錯(cuò)誤的。其理由是：1)被申請(qǐng)人建**、梁**在簽訂房屋買賣合同時(shí)，湛xx并沒有在場(chǎng)，她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會(huì)福利院，有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛xx參與了協(xié)商，那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛xx的名字，更沒有湛xx的簽字或蓋手印。3)被申請(qǐng)人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛xx在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場(chǎng)，該證人證言沒有法律效力，根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出，只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭，被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場(chǎng)，這些證人都是她的親戚或哦朋友，都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí)，根本就講不出來，是證人旁邊的人教他講的假話，申請(qǐng)人實(shí)在看不下去了，才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾，與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建**將自建沙灣199號(hào)二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁**，經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”，從該書證來看完全是被申請(qǐng)人建**與梁**協(xié)商的，湛xx完全沒有在場(chǎng)，更談不上協(xié)商了，而且她們?cè)趨f(xié)議上寫明是建**將自建的房屋，根本不可能叫湛xx到場(chǎng)。4)就是沒有在場(chǎng)的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛xx參與了協(xié)商賣房，只是說在哪里坐起的，具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛xx參與了協(xié)商賣房，完全是無中生有，糊涂辦案。故此，根據(jù)我國《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定，原審法院認(rèn)定“xxxx年12月18日湛xx、建**在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁**協(xié)商，由湛xx、建**將陳xx向王xx購買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁**所有”是錯(cuò)誤的。

三、原審法院以申請(qǐng)人陳**、王**在被申請(qǐng)人建**與梁**簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí)，其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效，是錯(cuò)誤的，屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是：

1、申請(qǐng)人陳**、王**知道該房屋被賣后，就經(jīng)常找被申請(qǐng)人建**把房屋還回來，她也承認(rèn)將房屋還回來，她已次次哄申請(qǐng)人，申請(qǐng)人才提起訴訟的。有被申請(qǐng)人建**在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效，根據(jù)我國《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷，也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。

2、確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán)，根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是：確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)雖名為請(qǐng)求，但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán)，因此，通說認(rèn)為，其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國家利益和社會(huì)公共利益的保護(hù)問題，故我國合同法并未對(duì)確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí)，最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此，確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán)，根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定，一審法院根據(jù)我國《民法通則》第135條的規(guī)定，以申請(qǐng)人陳**、王**在被申請(qǐng)人建**與梁**簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí)，其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請(qǐng)求已超過了訴訟時(shí)效，是錯(cuò)誤的`，屬于適用法律錯(cuò)誤。

綜上可知，被申請(qǐng)人建**所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為，同時(shí)被申請(qǐng)人建**明知所賣房屋不是自己的而將其處分，被申請(qǐng)人梁**明知建**所賣的房屋不是建**自己的，因?yàn)樵摲课荼阋硕徺I，兩被申請(qǐng)人完全是一種惡意行為，同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件，根據(jù)我國《物權(quán)法》第106條、我國《合同法》第52條、我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定，提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此致

**縣人民檢察院。